12 min de temps de lecture 25 janv. 2023
Infirmière marchant avec une petite fille

Etablissements publics de santé : des précisions utiles sur les demandes de versement de la prime de précarité

Auteurs
Anne-Cécile Vivien

Avocate, Directeur Associé en droit public, France

Anne-Cécile Vivien est Avocate, Directrice Associé et responsable du droit public des affaires pour le Grand Est.

Jaoued Radi

Jaoued Radi – Avocat, Droit public des affaires

Jaoued est avocat senior en droit public des affaires, et est basé à Lyon.

12 min de temps de lecture 25 janv. 2023
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Les établissements publics de santé sont confrontés à des changements fréquents au sein de leurs effectifs, en particulier parmi leurs praticiens contractuels dont le contrat arrive à échéance.

Les départs, qu’ils soient à l’initiative du praticien ou de l’établissement (qui ne propose pas de renouvellement de contrat), impliquent la plupart du temps une obligation pour ce dernier de verser au praticien une indemnité dite de « précarité » équivalente à 10 % du total des émoluments bruts perçus par le praticien. Cette indemnité, dont le montant peut ne pas être négligeable, donne lieu à de nombreuses demandes de la part des praticiens contractuels et même à de nombreux contentieux.

Une bonne connaissance des règles applicables par les établissements publics est indispensable pour pouvoir traiter dans les meilleurs conditions le renouvellement des contrats des praticiens contractuels et traiter les éventuelles demandes de versement de l’indemnité de précarité.

Or les règles relatives à la prime de précarité ont évolué compte tenu de l’entrée en vigueur le 7 février 2022 de nouveaux textes réglementaires applicables aux praticiens contractuels¹. Textes qui ont en effet, assez discrètement, resserré le périmètre de l’indemnité de précarité dont les praticiens peuvent bénéficier.

Les établissements publics doivent néanmoins encore traiter des situations relevant de l’ancien régime juridique² de la prime de précarité puisque les praticiens contractuels dont le contrat a été conclu avant l’entrée en vigueur de ces textes, se voient encore appliquer ce régime.

Indépendamment des nouveaux textes applicables, quelques jurisprudences récentes ont apporté des précisions supplémentaires sur les hypothèses dans lesquelles le versement de la prime de précarité peut ne pas être dû ou dans lesquelles son montant peut être limité. 

Les établissements sont donc amenés à traiter deux types de demandes : celles relatives à l’ancien régime de la prime de précarité (une page qui se referme, mais qui demeure actuelle) (I) et celles relatives au nouveau régime de la prime de précarité, dès lors que les premiers contrats conclus arrivent à leurs échéances (la page qui s’ouvre) (II).

La page qui se referme : la gestion des contrats soumis à l’ancien régime de la prime de précarité

De nombreux praticiens contractuels sont encore soumis à l’ancien régime de la prime de précarité prévu par l’article R. 6152-418 du code de la santé publique (« CSP » ci-après) et à celles de l’article L. 1243-8 du code du travail.s contractuels, accepte, à l’échéance de celui-ci, de conclure un nouveau contrat avec l’établissement¹³, il basculera sous le nouveau régime de la prime de précarité et ne bénéficiera ainsi plus des anciennes règles, plus favorables, de l’indemnité de précarité. En conséquence, comme le laisse entendre le décret du 5 février 2022, l’ancien statut des praticiens hospitaliers a vocation à disparaître à moyen terme.

En effet, l’article 8 du décret du 5 février 2022 relatif aux nouvelles règles applicables aux praticiens contractuels prévoit que les contrats conclus antérieurement à l’entrée en vigueur du décret se poursuivent jusqu’à leur terme selon les modalités qu’ils prévoient. Par ailleurs, le nouvel article R. 6152-400 du CSP prévoit expressément que les dispositions de la section 4 du chapitre II du titre V du livre Ier de la sixième partie du CSP, désormais intitulée « Ancien statut des praticiens contractuels », demeurent applicables aux seuls praticiens contractuels en fonction à la date de publication du décret du 5 février 2022. En outre, il est expressément prévu par le décret qu’aucun nouveau contrat ni aucun renouvellement ou avenant pour les contrats en cours ne peut être conclu en application des dispositions de cette section 4 notamment, sauf exception. Ces dispositions sont conformes au principe selon lequel une nouvelle réglementation ne s’applique pas aux contrats conclus avant la date de son entrée en vigueur (sauf s’il en est disposé autrement), principe d’ailleurs rappelé par l’article L. 221-4 du code des relations entre le public et l’administration³.

Ainsi, en cas de non-renouvellement d’un contrat à durée déterminée d’un praticien contractuel, en principe la prime de précarité, égale à 10 % du total des émoluments bruts perçus par le praticien (en cas de succession de contrat, la prime est due pour l’ensemble des contrats), doit être versée à ce dernier.

Cette indemnité de précarité est due même lorsque le non-renouvellement du contrat est lié à un choix du praticien, y compris lorsque le refus de renouvellement n’est pas justifié par un motif légitime⁴.

En revanche, le Conseil d’Etat a admis, dans sa décision Centre Hospitalier de Sainte Foy-la-Grande de 2018⁵, que cette indemnité n’est pas due, si le praticien a refusé de postuler à un emploi relevant de sa spécialité, déclaré vacant au sein de l’établissement, alors qu’il a été déclaré admis au concours national de praticien hospitalier.

En effet, selon la Haute juridiction, ce refus doit être assimilé à un refus d’une proposition de contrat à durée indéterminée faisant obstacle au versement de la prime de précarité.

Cette décision doit être saluée car elle a mis fin à une situation dans laquelle les spécificités du recrutement de praticiens hospitaliers, impliquant notamment de déclarer un poste vacant et aux candidats d’être titulaires du concours de praticien hospitalier, n’étaient pas prises en comptes. En effet, les établissements de santé devaient systématiquement verser la prime de précarité même lorsque le praticien contractuel refusait délibérément de postuler au poste déclaré vacant, alors qu’il remplissait toutes les conditions pour l’obtenir et qu’il y avait été invité par l’établissement.

Une décision récente, fort intéressante pour les établissements publics de santé, a complété cet édifice jurisprudentiel. En effet, en application de la décision précitée Centre hospitalier de Sainte-Foy-la-Grande, deux conditions devaient être réunies pour pouvoir refuser de verser l’indemnité de précarité :

  • d’une part, un poste devait être déclaré vacant, et,
  • d’autre part, l’agent devait être titulaire du concours national de praticien hospitalier.

Dans une décision récente, la Cour administrative d’appel de Nantes semble préciser les contours de cette seconde condition en élargissant les possibilités, pour un établissement public de santé, de refuser le versement d’une prime de précarité⁶.

En effet, selon cet arrêt, même si l’agent n’est pas titulaire du concours national de praticien des établissement publics de santé, il peut se voir refuser le versement de la prime de précarité, dès lors qu’il existe un poste équivalent déclaré vacant au sein de l’établissement, s’il a été invité par l’établissement de santé à se présenter au concours.

Autrement dit, le fait que l’agent ne soit pas encore titulaire du concours national de praticien hospitalier, ne ferait pas obstacle à ce que le versement de la prime de précarité lui soit refusé, dès lors qu’il a été incité à s’y inscrire et qu’il a refusé de le faire. Cette solution est assez logique, car en refusant de passer le concours national de praticien hospitalier, le praticien contractuel pourrait donc, semble-t-il, se placer délibérément dans une situation de précarité⁷.

En conséquence, s’il existe un poste équivalent déclaré vacant au sein de l’établissement, il convient d’inviter (par écrit) le praticien contractuel concerné à se présenter au concours national de praticien des établissement publics de santé.

S’il refuse de conclure un nouveau contrat (soumis aux nouvelles dispositions applicables) à l’issue du contrat en cours, son refus de se présenter au concours pourrait permettre de refuser le versement de la prime de précarité. Si le praticien accepte de conclure un nouveau contrat issu de la réforme de 2022 (sur le fondement de l’un des quatre motifs visés à l’article R. 6152-338 du CSP), il se verra appliquer les nouvelles conditions plus strictes d’obtention de la prime de précarité (cf. point II ci-après).

Une autre décision récente est intéressante puisqu’elle illustre la possibilité, en cas de successions de plusieurs contrats à durée déterminée, d’opposer la prescription quadriennale afin de limiter le nombre de contrats pris en compte dans le cadre du calcul de l’indemnité de précarité, ce qui permettrait d’en limiter le montant⁸.

Ainsi, dans l’hypothèse où un agent sollicite le versement d’une indemnité de précarité conséquente en raison de l’enchainement des contrats à durée déterminée, le versement devra tenir compte de la prescription quadriennale⁹ pour ne pas méconnaître l’interdiction de consentir des libéralités¹⁰.

La page qui s’ouvre : le nouveau régime applicable aux praticiens contractuels recrutés après la réforme

Le décret précité du 5 février 2022 a totalement remodelé les règles applicables aux praticiens contractuels, lesquels peuvent désormais être recrutés pour l’un des quatre motifs suivants,prévus à l’article R. 6152-338 du CSP) :

  • Motif 1 : pour assurer le remplacement d’un praticien lors d’une absence ou en cas d’accroissement temporaire d’activité ; 
  • Motif 2 : en cas de difficultés particulières de recrutement ou d’exercice pour une activité nécessaire à l’offre de soin sur le territoire ; 
  • Motif 3 : dans l’attente de l’inscription du praticien sur la liste d’aptitude au concours national de praticien hospitalier (PH) des établissements publics de santé ; 
  • Motif 4 : pour compléter l’offre de soins de l’établissement avec le concours de la médecine de ville et de certains établissements de santé privés.

Il convient cependant de préciser qu’il n’est pas possible d’être recruté au-delà de six années au sein d’un même établissement sur la base des trois premiers motifs ci-dessus et que les services effectués en qualité de praticien contractuel relevant de l’ancien statut sont pris en compte dans ce calcul¹¹.

En ce qui concerne la prime de précarité, elle est désormais régie par l’article R. 6152-375 du CSP.

Cet article reprend la jurisprudence Centre hospitalier de Sainte-Foy-la-Grande précitée et prévoit que cette prime pourra ne pas être versée, si le praticien a refusé de postuler à un emploi relevant de sa spécialité, déclaré vacant au sein de l’établissement, alors qu’il a été déclaré admis au concours national de praticien hospitalier.

Il reste à savoir si la jurisprudence précitée de la Cour administrative d’appel de Nantes qui admet la possibilité de refuser le versement de la prime de précarité, alors que l’agent n’est pas titulaire du concours national de praticien des établissements public de santé, s’il y a été invité par l’établissement¹², sera maintenue dans le cadre du nouveau dispositif prévu par l’article R. 6152-375 du CSP. Cela n’est pas certain, car la rédaction de cet article suggère que seuls les praticiens contractuels titulaires du concours précité pourront se voir refuser l’indemnité de précarité, en présence d’un poste équivalent déclaré vacant au sein de l’établissement. Le juge administratif risque d’être lié par cette rédaction.  Si comme sous l’empire de l’ancien régime applicable, la prime de précarité correspond toujours à un montant équivalent à 10 % du total des émoluments bruts, il est précisé, par l’arrêté du 5 février 2022 relatif à l'indemnité de précarité prévue à l'article R.6152-375 du code de la santé publique, que seuls les émoluments au titre du contrat en cours sont pris en compte, ce qui exclurait, en principe la prise en compte de précédents contrats.

L’arrêté précité du 5 février 2022 contient une autre restriction notable. En effet son article 1er précise que cette indemnité n’est pas attribuée, lorsque le praticien bénéficie d’émoluments bruts annuels supérieurs de 30% au montant minimal fixé par arrêté, soit 51 214,8€ brut par an pour un temps plein.

Ainsi, seuls les praticiens bénéficiant des échelons les plus bas pourront continuer à bénéficier de la prime de précarité, s’ils en remplissent les autres conditions.

Ce double verrou mis en place, dans le cadre des nouvelles dispositions du décret du 5 février 2022, est de nature à limiter fortement le risque de versement par les établissements de santé de la prime de précarité.

Rappelons que si un praticien ayant conclu un contrat soumis à l’ancien statut des praticiens contractuels, accepte, à l’échéance de celui-ci, de conclure un nouveau contrat avec l’établissement¹³, il basculera sous le nouveau régime de la prime de précarité et ne bénéficiera ainsi plus des anciennes règles, plus favorables, de l’indemnité de précarité. En conséquence, comme le laisse entendre le décret du 5 février 2022, l’ancien statut des praticiens hospitaliers a vocation à disparaître à moyen terme.

  • Sources

    1. Le décret n° 2022-135 du 5 février 2022 relatif aux nouvelles règles applicables aux praticiens contractuels qui a inséré un article R.6152-375 au sein du code de la santé publique et l’arrêté du 5 février 2022 relatif à l'indemnité de précarité prévue à l'article R.6152-375 du code de la santé publique.
    2. Article R. 6152-418 du code de la santé publique
    3. Dit autrement, les nouvelles règles relatives à la prime de précarité ne s’appliquent que pour les contrats conclus postérieurement à l’entrée en vigueur du décret n° 2022-135 du 5 février 2022 relatif aux nouvelles règles applicables aux praticiens contractuels et l’arrêté du 5 février 2022 relatif à l'indemnité de précarité prévue à l'article R.6152-375 du code de la santé publique.
    4. Voir sur ce point : CAA Lyon, 30 mars 2022, n° 20LY01249
    5. CE, 22 février 2018, Centre hospitalier de Sainte-Foy-la-Grande, n°409251
    6. CAA de NANTES, 28 octobre 2022, req. 22NT00422
    7. En application du nouveau statut, la conclusion d’un CDI est possible dans le cadre du recrutement d’un contractuel pour compléter l’offre de soins de l’établissement avec le concours de la médecine de ville et de certains établissements de santé privés (cf. motif 4 de l’article R. 6152-338 du CSP). A l’avenir, un refus de conclure un tel CDI proposé par l’établissement pourra également justifier un refus de verser l’indemnité de précarité au même titre que le refus de postuler à un poste déclaré vacant pour un lauréat du concours de praticien hospitalier.  Ces deux refus révèlent en effet un choix délibéré de se placer en situation de précarité.
    8. Cf. Tribunal administratif de Nancy, 10 novembre 2022, req. n° 2001756 . Cette décision applique la jurisprudence du Conseil d’Etat (CE 29 septembre 2020, req. n° 423986).
    9. La prescription quadriennale devra être opposée expressément par l’établissement.
    10. CE Sect. 19 mars 1971 Mergui, req. n° 79962
    11. Article 9 du décret n° 2022-135 du 5 février 2022
    12. CAA de NANTES, 28 octobre 2022, req. 22NT00422
    13. En concluant l’un des contrats prévus à l’article R. 6152-338 du CSP. 

Ce qu'il faut retenir

A propos de cet article

Auteurs
Anne-Cécile Vivien

Avocate, Directeur Associé en droit public, France

Anne-Cécile Vivien est Avocate, Directrice Associé et responsable du droit public des affaires pour le Grand Est.

Jaoued Radi

Jaoued Radi – Avocat, Droit public des affaires

Jaoued est avocat senior en droit public des affaires, et est basé à Lyon.

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